“黑白合同”也稱“陰陽合同”，即同一建設(shè)工程項目中的發(fā)包方與承包方分別訂立兩份實質(zhì)性內(nèi)容相異的合同，其中一份是根據(jù)招投標(biāo)文件簽訂并備案的中標(biāo)合同，即“白合同”；而另一份是雙方為規(guī)避政府管理私下簽訂的合同，即“黑合同”，發(fā)包方和承包方實際是按照這份合同來履約的。凡是進(jìn)行招投標(biāo)的建設(shè)工程項目在簽訂合同后都需要按照法定流程去建設(shè)工程管理部門備案，因此現(xiàn)實中存在很多“黑白合同”的糾紛，其中最典型的就是兩份合同的效力與結(jié)算問題。

在實踐中,以“黑白合同”簽訂的時間為節(jié)點，主要有如下三種情況：①“黑合同”簽訂在中標(biāo)合同之前；②“黑合同”與中標(biāo)合同同時簽訂；③“黑合同”簽訂在中標(biāo)合同之后。如果“黑合同”簽訂在中標(biāo)合同之后，再想變更“白合同”中關(guān)于工期、工程價款及結(jié)算方式、工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等實質(zhì)內(nèi)容的，根據(jù)《合同法》相關(guān)規(guī)定變更的內(nèi)容無效，因而工程款項結(jié)算問題當(dāng)然以備案的中標(biāo)合同（即”白合同“）作為依據(jù)。如果遇到的是“黑合同”訂立在前，“白合同”訂立在后的情形，則會產(chǎn)生爭議，司法實踐中主要有以下兩種處理原則：

1、非強(qiáng)制招標(biāo)的情況下對“黑白合同”的處理規(guī)則

非強(qiáng)制招標(biāo)的項目通常是大型基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)、公共利益以外的項目，這類項目不存在規(guī)避法律強(qiáng)制性規(guī)定的情形，應(yīng)優(yōu)先考慮發(fā)包人和承包人的真實意愿，因此可以反映發(fā)包人和承包人真實意愿并且得到實際履行的“黑合同”效力優(yōu)先。即使施工后雙方補(bǔ)辦招投標(biāo)手續(xù)，且簽訂的合同經(jīng)過備案，也不屬于實質(zhì)意義上的招投標(biāo)程序，仍然應(yīng)以“黑合同”作為工程價款結(jié)算的依據(jù)。

案例釋義：2013年某省五礦公司與溧陽豐聯(lián)公司簽訂建設(shè)工程施工合同，該合同因建設(shè)工程管理需要在建設(shè)行政主管部門備案。在施工過程中，雙方又簽訂承諾書，對價款結(jié)算方式作出新的約定。此后，雙方產(chǎn)生糾紛，五礦公司認(rèn)為應(yīng)該依據(jù)備案合同結(jié)算工程款，但法院判決支持承諾書中約定的結(jié)算方式。法院認(rèn)為，本案中的《建設(shè)工程施工合同》并非經(jīng)過強(qiáng)制招投程序而備案的中標(biāo)合同，不具有優(yōu)先效力，而承諾書及所附工程量清單與計價表并不違反法律規(guī)定，因而有效。五礦公司簽訂合同及出具承諾書是基于真實的意愿，豐聯(lián)公司亦接受了該承諾書確定的項目單價，故應(yīng)按承諾書中所列項目確定相關(guān)合同價款。

2、強(qiáng)制招標(biāo)的情況下對“黑白合同”的處理規(guī)則

國家對強(qiáng)制招標(biāo)進(jìn)行監(jiān)管，以維護(hù)交易秩序和市場安全，因此，若建設(shè)施工合同不是通過招標(biāo)程序簽訂的，則無論“黑白合同”，均因違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定而無效。若雙方簽訂了經(jīng)過招標(biāo)程序的備案合同，又簽訂了“黑白合同”，根據(jù)《施工合同司法解釋》第21條規(guī)定，在工程通過招投標(biāo)的情況下，備案的中標(biāo)合同“白合同”具有優(yōu)先性，而“黑合同”則不能作為結(jié)算工程的根據(jù)。

案例釋義：2010年寶業(yè)公司經(jīng)過招投標(biāo)程序和天津老板娘公司簽訂建設(shè)某水產(chǎn)物流園的施工合同且依法備案，此后雙方又簽訂了《施工補(bǔ)充協(xié)議》對工程價款結(jié)算方式作出了新的約定。在本案糾紛中，寶業(yè)公司想依據(jù)《補(bǔ)充協(xié)議》計算工程價款，但沒有得到法院支持。法院認(rèn)為，本案的工程項目是強(qiáng)制招標(biāo)類工程，《施工合同》必須經(jīng)過招投標(biāo)程序并備案，如果雙方要變更《施工合同》的工程價款，需要將變更部分備案，《補(bǔ)充協(xié)議》未經(jīng)備案，不得作為工程價款結(jié)算的依據(jù)。

浩云觀點：發(fā)包人和承包人私下簽訂的“黑合同”如果對工程價款作出重大變更，屬于變更合同的實質(zhì)性內(nèi)容。為防止當(dāng)事人之間進(jìn)行不正當(dāng)競爭，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定，當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。因此，若該工程項目中存在經(jīng)過招投標(biāo)程序簽訂的備案合同，應(yīng)該以經(jīng)過備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算依據(jù)，而不是以變更后的合同作為結(jié)算依據(jù)。

浩云律師在此提醒工程項目的發(fā)包人和承包人，如果中標(biāo)合同生效后，又簽訂了“黑合同”，一定要通過合法程序?qū)⑵鋫浒福@樣才能使雙方對中標(biāo)合同內(nèi)容的變更產(chǎn)生效力。工程周期、價款、質(zhì)量都是施工合同的重要因素，工程雙方對此約定一定慎之又慎。需要強(qiáng)制招標(biāo)時，要嚴(yán)格按照招標(biāo)程序訂立合同，在招標(biāo)程序前訂立的施工合同和招標(biāo)程序后訂立但沒有備案的合同都是無效的。如果無需強(qiáng)制招標(biāo)，合同備案與否不影響實際履行，在有多份施工合同的情況下，以最能體現(xiàn)施工雙方真實意愿的合同為準(zhǔn)。