企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序，一般管理權(quán)會(huì)從企業(yè)轉(zhuǎn)移到破產(chǎn)管理人上。根據(jù)法律規(guī)定，破產(chǎn)管理人享有很多權(quán)利，在其掌管下的破產(chǎn)企業(yè)是是生是死，在某種程度上說全在管理人的一念之間。如果發(fā)生可管理人濫用權(quán)利的情況，而且損害到了企業(yè)利益該如何應(yīng)對？近期，浩云律所就接到類似案例的咨詢。

朱先生及幾個(gè)投資人的房產(chǎn)開發(fā)公司因一部分債務(wù)無法清償而被法院裁定進(jìn)入破產(chǎn)程序。由于公司資產(chǎn)大于負(fù)債，作為董事長的朱先生本來信心滿滿，通過重整程序可以解封房產(chǎn)，進(jìn)行銷售，還清債務(wù)。但是沒想到破產(chǎn)管理人介入后，非但沒有盡責(zé)處理核對債權(quán)、出具重整計(jì)劃草案等法律規(guī)定的義務(wù)，反而不顧公司管理人員的反對越權(quán)插手公司外部事務(wù)，更為過份的是管理人擅自用公司房產(chǎn)作抵押借款900余萬元并在短短幾個(gè)月花完，且未說明資金去向。那么，管理人如此的瀆職行為是否違法？朱先生及其它股東能否更換管理人以及有無對策？

一、管理人的違法行為有哪些？

1、管理人未盡勤勉義務(wù)。

根據(jù)《破產(chǎn)法》規(guī)定，管理人應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)完成債權(quán)核算，而本案中管理人未在規(guī)定期限內(nèi)完成債權(quán)核算屬于履職不力。

2、管理人存在越權(quán)行為。

《破產(chǎn)法》第二十五條規(guī)定了管理人應(yīng)當(dāng)履責(zé)的范圍，應(yīng)當(dāng)限定為內(nèi)部管理事務(wù)，管理人插手外部經(jīng)營事務(wù)屬于越權(quán)行為。

3、管理人涉嫌挪用資金、侵占資金。

管理人擅自用公司房產(chǎn)作抵押借款900余萬元，雖自稱用于破產(chǎn)事務(wù)的管理上，但是不能說明具體資金去向，已經(jīng)涉嫌挪用資金罪、職務(wù)侵占罪。

二、朱先生能否申請更換管理人？

不能，因?yàn)槟壳胺晌促x予債務(wù)人或債務(wù)人股東、高管申請更換管理人的權(quán)力。根據(jù)《破產(chǎn)法》第二十二條，《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第33條的規(guī)定，只有債權(quán)人才有權(quán)向法院提出更換管理人的申請或者法院依職權(quán)決定更換管理人。

三、該如何應(yīng)對？

1、審查選任程序是否合法。

程序違法必然影響實(shí)體公正，如在選任管理人過程中程序違法則很難保證破產(chǎn)企業(yè)、債權(quán)人等各方的利益。朱先生可以先查明管理人的選任程序是否符合《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第15條以及《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第20條的規(guī)定，如果查明選任程序不符合法律規(guī)定，債務(wù)人可以向法院提出異議。

2、要求賠償。

權(quán)利意味著責(zé)任，法律給予管理人權(quán)利的同時(shí)也要求其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，若，管理人未盡勤勉義務(wù)，越權(quán)處理公司外部事務(wù)等行為給破產(chǎn)企業(yè)造成了損失，破產(chǎn)企業(yè)可以根據(jù)《破產(chǎn)法》第130條的規(guī)定起訴要求賠償。

3、追究刑責(zé)。

《中華人民共和國刑法》第272條規(guī)定，挪用資金罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過3個(gè)月未還的，或者雖未超過3個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。

《中華人民共和國刑法》第271條規(guī)定，職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。

關(guān)于借款900余萬資金去向不明，朱先生可以向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，查清是否存在挪用、侵占等情形，如果屬實(shí)即可追究刑責(zé)。